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I soggetti del diritto internazionale sugli investimenti stabiliscono tra loro rapporti di investimento, che consentono loro di raggiungere l'obiettivo principale: una parte in cui vengono effettuati investimenti per raggiungere un elevato livello di sviluppo economico e l'altra parte che effettua investimenti per ricevere profitti e reinvestirli termini favorevoli. I partecipanti ai rapporti di investimento sono sia soggetti di diritto internazionale pubblico che di diritto nazionale: le persone fisiche e giuridiche complicate da un elemento straniero quando instaurano tali rapporti giuridici, le persone fisiche e giuridiche devono tenere presente che fanno parte di una sfera speciale di relazioni; situato in un’area diversa dalla regolamentazione legale e dal rischio correlato. La questione degli oggetti di attività di investimento è regolata dal diritto internazionale pubblico, dal diritto internazionale privato e dal diritto nazionale degli Stati. Le organizzazioni economiche internazionali partecipano sempre più a tali rapporti giuridici, insieme agli Stati. Inoltre, le multinazionali stanno svolgendo un ruolo sempre più importante nelle relazioni internazionali sugli investimenti, usando il loro esempio per sostenere l’espansione della gamma di soggetti di diritto internazionale pubblico.
I principali soggetti del diritto internazionale sugli investimenti sono gli Stati, perché hanno il maggior volume di diritti e obblighi, anche nel campo delle relazioni di investimento, poiché in questo caso particolare hanno opportunità molto più reali per attrarre investimenti esteri, il loro utilizzo efficace e la loro protezione .
Gli Stati regolano gli investimenti esteri, controllano il processo di investimento e agiscono essi stessi come soggetti di relazioni di diritto civile (contrattuali). Come nota giustamente F. Lauvenfeld. “L’ordine privato nel campo delle relazioni economiche internazionali, che in precedenza era stato comune, ha lasciato il posto a un sistema in cui lo Stato è diventato onnipervasivo”.
È generalmente accettato che la personalità giuridica internazionale non dipenda dalla volontà degli altri partecipanti alla comunicazione internazionale. Ciò è espressamente sancito nella Dichiarazione dei principi di diritto internazionale relativa alle relazioni amichevoli e alla cooperazione tra gli Stati del 1970, in cui si afferma che “ogni Stato ha l’obbligo di rispettare la personalità giuridica degli altri Stati”. Il rispetto della personalità giuridica del nuovo Stato si riflette nel suo riconoscimento.
Ogni Stato acquisisce la qualità di personalità giuridica indipendentemente dalla gamma più ampia o più piccola di rapporti giuridici ai quali partecipa o può partecipare.
Gli Stati occupano un posto centrale nel sistema di regolamentazione delle relazioni internazionali (comprese le relazioni internazionali sugli investimenti), poiché sono gli individui più potenti e organizzati che hanno concentrato nelle loro mani i principali mezzi per influenzare le relazioni interstatali e, inoltre, sono gli principali soggetti delle attività di gestione sulla scena mondiale. Svolgono il ruolo di organizzatori della vita sia interna che internazionale della società, il che consente loro, secondo I.I. Lukashuk, controlla e dirige le attività di altri partecipanti alle relazioni internazionali.
Il diritto internazionale riflette una tendenza verso il rafforzamento e l’espansione del ruolo dello Stato nella regolamentazione di tutti i tipi di attività, compresi gli investimenti.
La personalità giuridica internazionale degli Stati che partecipano alle relazioni internazionali (comprese le relazioni di investimento) si basa sui principi fondamentali del diritto internazionale operante in questo settore: uguaglianza sovrana, rispetto dei diritti inerenti alla sovranità; non ingerenza negli affari interni degli Stati; non uso della forza o minaccia della stessa, ecc. Allo stesso tempo, dal punto di vista del suo contenuto, la personalità giuridica internazionale nelle relazioni internazionali sugli investimenti sarà determinata dai principi settoriali del diritto internazionale sugli investimenti. Le norme del diritto internazionale regolano il processo di realizzazione della personalità giuridica degli Stati, anche nelle relazioni di investimento internazionali.
Il contenuto della personalità giuridica internazionale è determinato dai diritti e dagli obblighi reali dei soggetti di diritto; gli Stati hanno una gamma completa di diritti e obblighi unici; I diritti e gli obblighi fondamentali degli Stati derivano dai principi fondamentali del diritto internazionale, dagli atti giuridici internazionali, dai trattati bilaterali degli Stati e dalla legislazione nazionale.
Man mano che le relazioni internazionali sugli investimenti si sviluppano, il contenuto dei diritti e degli obblighi degli Stati si espande e si arricchisce. Nell’esercizio dei propri diritti, gli Stati sono limitati in modo da non violare i diritti e gli interessi corrispondenti di altri Paesi, il che costituisce un abuso di diritto.
Sfortunatamente, né gli atti giuridici internazionali né le opere dei giuristi internazionali forniscono un elenco generalmente accettato dei diritti e degli obblighi degli Stati. Compito della scienza del diritto internazionale è identificare e classificare tali diritti e obblighi sulla base di un'analisi approfondita delle fonti del diritto internazionale degli investimenti, principalmente di carattere universale.
Ciò è molto importante perché stabilire la gamma dei diritti e degli obblighi degli stati diventerebbe la base per la loro acquisizione di diritti e obblighi derivati, e ciò che è di particolare interesse dal punto di vista di questo studio sono i diritti e gli obblighi degli stati nel campo delle relazioni internazionali in materia di investimenti.
Come giustamente sottolineato dal noto specialista in materia di personalità giuridica degli stati G.I. Kurdyukov, “i diritti e gli obblighi fondamentali sono l’elemento principale dello status giuridico degli Stati. Lo status giuridico iniziale degli Stati è regolato nelle relazioni internazionali, poiché i diritti e gli obblighi fondamentali sono sanciti dalle norme del diritto internazionale e costituiscono lo status giuridico generale dello Stato.
Elementi dello status giuridico degli Stati sono anche i privilegi, le immunità, le garanzie e la tutela giuridica internazionale dello status degli Stati.
Lo status giuridico internazionale speciale (settoriale) dello Stato non si limita alle disposizioni; derivanti dai principi del settore, mentre alcuni diritti e obblighi di investimento derivano da consuetudini internazionali.
Tutti i soggetti di diritto internazionale in quanto entità collettive sono caratterizzati dall'unità organica della capacità giuridica internazionale, cioè la capacità di avere diritti e obblighi, e della capacità giuridica internazionale, cioè la capacità giuridica internazionale. la capacità con le loro azioni di acquisire diritti e creare obblighi legali per se stessi, nonché di assumersi la responsabilità dei reati commessi. Esiste un legame inestricabile tra personalità giuridica e capacità giuridica. Quando si regola lo status giuridico internazionale di un soggetto, viene solitamente utilizzato il termine “capacità giuridica”, sebbene il suo contenuto implichi il suo status giuridico individuale.
Le norme che determinano lo status di uno Stato si concretizzano principalmente nella sua personalità giuridica, che deriva dagli obblighi contrattuali degli Stati. Non esistono restrizioni nel diritto internazionale che impediscono agli Stati di acquisire i propri diritti e obblighi attraverso trattati internazionali. La Convenzione di Vienna sul diritto dei trattati del 23 maggio 1969 conferma questa uguaglianza degli Stati, dichiarando che “ogni Stato ha la capacità giuridica di concludere trattati” (articolo 6)
Il diritto di concludere trattati internazionali (capacità giuridica contrattuale) è un elemento della personalità giuridica internazionale, un attributo della materia del diritto internazionale. La partecipazione degli Stati al processo legislativo internazionale è associata non solo all'accettazione degli obblighi, alla loro attuazione, ma anche agli sforzi per garantire che le norme del diritto internazionale e dei trattati internazionali siano attuate da tutti i suoi soggetti, cioè siano legalmente forzata.
La personalità giuridica internazionale degli Stati si manifesta anche nel loro diritto a partecipare alle organizzazioni internazionali. Diventare membro di un'organizzazione comporta l'assunzione degli obblighi derivanti dal suo statuto, il riconoscimento dei poteri dei suoi organi e la partecipazione al voto quando si prendono le sue decisioni.
Le società transnazionali non sono soggetti del diritto internazionale e, quindi, del diritto internazionale sugli investimenti, ma sono qualificati da alcuni scienziati stranieri e russi (Schwarzenberger G., Shumilov V.M., Volova L.I., Lisitsa V.N., Farkhutdinov I.Z. ., ecc.) come partecipanti ( autori) delle relazioni economiche internazionali (investimenti internazionali).
Va notato che negli ultimi anni le multinazionali hanno iniziato a svolgere un ruolo sempre più importante nel processo di internazionalizzazione delle relazioni internazionali, comprese quelle di investimento, sull'esempio del quale spesso si argomenta per ampliare la gamma dei soggetti di interesse pubblico internazionale. legge. Allo stesso tempo, va notato che perseguono principalmente l’obiettivo di ottenere quanto più profitto e altri vantaggi possibili per se stessi e non si preoccupano degli interessi economici dei loro Stati d’origine.
Dal punto di vista della maggior parte dei paesi in via di sviluppo, l’attuale sistema di regolamentazione legale degli investimenti esteri, che riflette in gran parte gli interessi delle multinazionali, non contribuisce all’efficace regolamentazione legale degli investimenti di capitale. Solo una chiara regolamentazione giuridica e il mantenimento del controllo sulle attività delle multinazionali da parte dei loro stati d’origine, pur mantenendo i principi piuttosto liberali alla base del sistema GATT del 1947, possono ridurre l’impatto negativo delle multinazionali sull’economia nazionale.
Pertanto, a nostro avviso, è necessario accelerare la soluzione del problema più importante, vale a dire. stabilire una chiara regolamentazione giuridica internazionale delle attività delle multinazionali.
Alcuni scienziati stranieri sono specificamente impegnati nella ricerca sulle possibilità e sulle forme di partecipazione delle multinazionali alle relazioni internazionali di investimento.
E un noto specialista del settore in questione, G. Godard, nel suo articolo dedica addirittura una sezione speciale: "Le società transnazionali e il nuovo ordine di investimento", in cui collega strettamente le attività delle multinazionali con gli investimenti esteri.
Anche un altro ricercatore di questo problema, M. Krafft, collega direttamente lo status giuridico degli investimenti esteri con quello delle multinazionali.
In ambito scientifico esistono opinioni divergenti sulla questione della natura giuridica delle imprese transnazionali e della loro personalità giuridica. Nell’affrontare questo problema, non si dovrebbe dare per scontato che le multinazionali manchino di un’adeguata legittimazione giuridica internazionale.
Nel determinare la natura giuridica delle transnazionali, è necessario tenere conto del fatto che le loro attività sono associate a cambiamenti negli approcci tradizionali alla regolamentazione delle attività commerciali e di investimento. Allo stesso tempo, bisogna tenere conto del fatto che le multinazionali sono in grado di gestire le riserve mondiali di risorse naturali in modo più efficace rispetto ad altre entità economiche.
Numerosi esperti sostengono che il funzionamento delle multinazionali non è in conflitto con i principi piuttosto liberali del GATT del 1947. In realtà, tale affermazione non è supportata dalla pratica, infatti le multinazionali spesso agiscono in violazione del diritto internazionale, sebbene lo facciano devono rispettare i principi e le norme del GATT, che sono piuttosto progressisti e hanno ricevuto il sostegno di molti Stati.
Tutto ciò evidenzia la necessità di sviluppare norme che regolino il comportamento delle multinazionali all’interno delle Nazioni Unite e di altre organizzazioni internazionali.
A questo scopo sono stati creati organismi speciali per studiare lo status delle multinazionali: il Centro delle Nazioni Unite per le società transnazionali; Commissione delle Nazioni Unite sulle società transnazionali; Divisione UNCTAD per gli investimenti internazionali, le società transnazionali e la tecnologia; Commissione per gli investimenti internazionali e le società transnazionali del Consiglio per il commercio e lo sviluppo dell'UNCTAD, ecc.
Dovevano affrontare compiti importanti: 1) sviluppare diversi cosiddetti “codici di condotta”; 2) sviluppare norme uniformi che regolano gli investimenti esteri; 3) chiarire il rapporto tra investimenti diretti e di portafoglio; 4) determinare l'impatto degli investimenti diretti esteri sullo sviluppo della produzione nei paesi ospitanti e identificare il loro impatto sullo sviluppo della concorrenza in questi paesi. Lo sviluppo di “Codici di condotta” è una forma speciale di regolamentazione, poiché sono atti di natura raccomandativa e regolano questioni molto specifiche. Lo scopo di questi “codici” è quello di specificare i principi e le norme del diritto economico internazionale, e la loro peculiarità è che hanno e avranno un impatto sul diritto nazionale degli Stati.
La novità dei “codici” è che rappresentano regole concordate multilateralmente che governano le attività degli investitori stranieri, il che aiuta a codificare le norme del loro comportamento, mentre i principi di diritto internazionale precedentemente sviluppati determinavano gli obblighi solo degli stati che ricevono investimenti.
Ma a questo proposito è sorto il problema di sviluppare meccanismi per garantire il reale rispetto di questi “codici” da parte delle multinazionali.
Tuttavia, alcuni “codici” di condotta elaborati alle Nazioni Unite sono rimasti delle bozze. Il più accettabile è il progetto di Codice di condotta per le società transnazionali. Sebbene nel corso di lunghe trattative sia stato possibile trovare una soluzione di compromesso sulla maggior parte delle sue disposizioni, questa non è stata ancora accettata. Uno dei motivi è che non è stato possibile eliminare le contraddizioni tra gli interessi degli stati - esportatori e importatori di capitali, a causa del fatto che perseguono obiettivi diversi e si sforzano di ottenere risultati diversi.
Eppure, sviluppando la bozza del Codice di condotta per le società transnazionali, gli Stati hanno cercato di eliminare le differenze tra le norme delle leggi nazionali che regolano gli investimenti esteri.
Principi particolari del diritto internazionale degli investimenti.
Di grande importanza per determinare la natura giuridica del diritto internazionale sugli investimenti sono i suoi principi settoriali, che sono progettati per garantire l'eguale partecipazione di tutti gli Stati alle relazioni internazionali sugli investimenti, facilitare l'effettiva attuazione della loro capacità giuridica, diventare un mezzo affidabile per garantire la stabilità e l’affidabilità delle relazioni di investimento interstatali e promuovere l’equa risoluzione delle controversie sugli investimenti.
Attualmente, nel quadro del diritto internazionale sugli investimenti, come risultato del suo sviluppo, è emerso un certo sistema di principi settoriali che regolano la cooperazione internazionale nella sfera degli investimenti. Questi includono i principi di sviluppo delle relazioni internazionali di investimento: liberalizzazione delle relazioni internazionali di investimento; obblighi per gli Stati di promuovere lo sviluppo delle relazioni internazionali sugli investimenti; controllo statale e internazionale sulla circolazione degli investimenti; il mancato danno degli investimenti all'economia del paese ospitante; “territorialità” della regolamentazione degli investimenti esteri; non discriminazione; nazione più favorita; il principio del trattamento nazionale degli investimenti esteri.
V.M. Shumilov aggiunge a quanto sopra i seguenti principi: eliminazione della doppia imposizione; libertà di applicare misure di protezione in caso di importazione di investimenti; libertà di esportare investimenti.
Dal contenuto dei principi settoriali consegue che gli stati non dovrebbero violare i diritti di altri paesi di implementare e sviluppare relazioni di investimento, ma sono obbligati a ispirarsi a ciò quando sviluppano la legislazione nazionale in questo settore; Questi principi, per la loro importanza e l’alto livello di generalizzazione normativa, coprono con il loro impatto normativo le relazioni di investimento prioritarie per gli Stati e costituiscono la base giuridica per la formazione e lo sviluppo del diritto sugli investimenti come sottoramo del diritto economico internazionale.
Il contenuto giuridico dei principi settoriali del diritto internazionale degli investimenti è determinato sulla base di un'analisi degli atti giuridici internazionali pertinenti, che indica un aumento della regolamentazione sistemica e globale delle relazioni di investimento internazionali.
I principi settoriali del diritto internazionale degli investimenti agiscono come un sistema internamente coerente. Questa qualità predetermina la prospettiva di rafforzare l'unità interna del diritto internazionale sugli investimenti sulla base di essi. Esiste una connessione stabile tra i principi settoriali del diritto internazionale degli investimenti, con contenuto normativo indipendente in ciascuno di essi.
La base normativa dei principi del settore è rafforzata come risultato della loro ripetuta conferma nei trattati e nelle decisioni delle organizzazioni internazionali.
Gli avvocati internazionali nei paesi in via di sviluppo interpretano il contenuto dei principi settoriali del diritto sugli investimenti in base agli interessi della parte che riceve l'investimento. Gli avvocati dei paesi economicamente sviluppati evitano di analizzare i principi del settore o ne criticano alcuni. Alcuni giuristi occidentali minimizzano il ruolo dei principi settoriali del diritto economico internazionale in generale e del diritto internazionale degli investimenti in particolare.
La storia dell'istituzione dei fondi di investimento comprende tre fasi principali, che hanno le loro caratteristiche: localizzazione - la formazione di uno strumento di investimento su base giuridica e normativa nazionale consente agli investitori privati di avere accesso alla soluzione dei problemi economici e sociali nazionali attraverso direzione indiretta di investimenti di capitale in settori strategicamente importanti;
internazionalizzazione - l'espansione dei confini dell'attività di investimento attraverso la creazione di singoli mercati regionali sulla base di atti giuridici internazionali garantisce il movimento transfrontaliero di capitali nei settori di maggiore interesse per i paesi importatori e le condizioni di investimento più favorevoli per i partecipanti;
La globalizzazione, come ultima fase, implica sia l’espansione delle attività di investimento azionario grazie alla presenza fisica in molte giurisdizioni, sia la creazione di associazioni transnazionali (che esportano fondi attraverso distributori). Il modello di business dell’attività di investimento citato è a basso costo e adatto a tutti i partecipanti al mercato.
Ma i grandi attori, come i fondi di investimento globali, scelgono soprattutto i primi per mantenere lo status speciale di soggetti delle relazioni di investimento internazionali. Ad esempio, i fondi di investimento globali di una delle più grandi organizzazioni mondiali nel campo dei servizi bancari e finanziari, HSBC, sono rappresentati in più di 35 giurisdizioni attraverso i comparti.
Si tratta di singoli elementi strutturali dell'asset pooling registrati individualmente nella giurisdizione prescelta. Hanno portafogli di attività, politiche e obiettivi distinti e sono classificati in diverse categorie a seconda dell'orizzonte di investimento e della categoria degli investitori.
Il contenuto dei compiti e dei problemi in ogni fase ha le sue caratteristiche. Nelle condizioni di un mercato dei capitali chiuso, impegnato a mantenere stabile il turnover interno, non è necessario risolvere i problemi volti a garantire la sicurezza nazionale. Ma l’eliminazione delle barriere amministrative e legali alla circolazione dei capitali e della tecnologia rivela la necessità di un chiaro coordinamento delle misure applicate a livello interstatale al fine di mantenere un equilibrio di interessi seguendo costantemente il corso della politica a favore degli investimenti.
I fondi di investimento transfrontalieri sono una forma di investimento di portafoglio collettivo di progetti interregionali e intersettoriali, un pool di capitali pubblico o privato sotto la gestione professionale di persone competenti. Lo scopo della gestione è garantire la crescita del capitale rappresentando gli interessi degli investitori in vari mercati finanziari.
I fondi di investimento transfrontalieri rappresentano uno dei risultati più significativi nel campo dell’intermediazione finanziaria, garantendo l’attrazione, l’accumulazione e l’uso efficiente delle risorse finanziarie. Quest'ultimo si riferisce al massimo rendimento dei fondi investiti, che si ottiene sulla base della diversificazione delle attività ai fini della distribuzione del rischio, della gestione professionale, del monitoraggio costante, della separazione delle attività, dell'autonomia di gestione, controllo e conservazione.
I primi fondi di investimento transfrontalieri (fine XX secolo) perseguivano l’obiettivo di conseguire la diversificazione degli asset entrando in nuovi mercati e fornendo i servizi più competitivi. Un efficace quadro normativo legale ha assicurato una crescita sostenibile e l’espansione delle opportunità di investimento, l’uso di nuove strategie e strutture.
In quanto soggetti di diritto internazionale privato, i fondi di investimento transfrontalieri possono essere soggetti alla regolamentazione di diversi ordinamenti giuridici: il sistema dello Stato di nazionalità e quello dello Stato di operazione. Seguendo la dottrina degli affari interni e quella degli affari esterni, le questioni di governo societario sono risolte sulla base del diritto personale, mentre quelle relative ai rapporti giuridici lavorativi e fiscali sono soggette al diritto territoriale. Le attività transfrontaliere sono regolate sia dal diritto personale che da quello territoriale.
Consacrati in due forme giuridiche principali (societaria e contrattuale), i fondi sono soggetti a regolamentazione sia dal diritto societario che da quello contrattuale, il che, a sua volta, porta alla creazione di un metodo obbligatorio-dispositivo per regolare le relazioni giuridiche emergenti complicate da un elemento estraneo.
Ritengo che i fondi in questione non possano agire né come entità giuridiche nazionali né straniere, ma rappresentino una categoria separata: entità giuridiche internazionali, la cui capacità giuridica è determinata dall'ubicazione della sede principale della società in questione. Alla base di questa conclusione c’è il concetto di mobilità transfrontaliera, che presuppone il consolidamento dello status speciale dell’entità che svolge attività transfrontaliere.
Attualmente esistono più di cento giurisdizioni che regolano i mercati finanziari. Molti di essi contengono disposizioni sulle attività transfrontaliere dei fondi di investimento. Tuttavia, la legislazione nazionale non fornisce risultati giuridici chiari e prevedibili. È importante sviluppare strumenti giuridici, principi e regole unificati basati su un’analisi comparativa del diritto privato delle giurisdizioni, dei concetti nazionali per garantire la libera circolazione dei capitali, della tecnologia e della protezione degli interessi pubblici e privati.
Innanzitutto è importante consolidare la definizione autonoma di fondi di investimento transfrontalieri; struttura dei fondi, modalità operative, gestione, controllo, vigilanza; creazione di un meccanismo legale per proteggere gli investitori; stabilire requisiti formali e regole per la risoluzione dei conflitti.
Alcuni sforzi in questa direzione sono già stati fatti. Un ruolo significativo nel garantire la prevedibilità e la certezza in materia di diritto applicabile spetta all'atto di diritto derivato dell'Unione europea (amp)lt;5(amp)gt; — Direttiva sugli organismi di investimento collettivo (amp)lt;6(amp)gt;. Ha eliminato l’eterogeneità nella regolamentazione giuridica delle attività transfrontaliere a livello nazionale.
L’ampliamento della portata delle attività di investimento dei fondi rimuovendo le barriere amministrative e legali nei mercati finanziari garantisce la mobilità transfrontaliera di capitali, tecnologie, società e servizi.
La mobilità transfrontaliera delle società presuppone la libera attività internazionale in assenza di uniformità nella regolamentazione giuridica delle diverse giurisdizioni. Questa libertà si manifesta nella scelta della giurisdizione più attraente per la creazione di una società - il concetto di mobilità della società - o di riorganizzazione (fusione, acquisizione) e trasferimento della sede centrale, ecc.
Trasferimento transfrontaliero della sede sociale (amp)lt;13(amp)gt; (trasferimento transfrontaliero della sede centrale) comporta il cambiamento della nazionalità e, di conseguenza, del diritto personale di una persona giuridica, la perdita della personalità giuridica. Ciò incide negativamente sull'andamento delle attività di investimento, sui diritti dei propri dipendenti, creditori e azionisti.
All’interno dell’Unione Europea, la mobilità aziendale è stata sancita da un atto di diritto derivato in relazione allo Statuto della Società Europea (amp)lt;14(amp)gt;, che consente la libera pianificazione e riorganizzazione delle attività all’interno del Commonwealth.
Recentemente, l’uso delle moderne tecnologie dell’informazione è diventato di particolare importanza, consentendo attività trans o multi-giurisdizionali aggirando i modelli di business della presenza fisica in molte giurisdizioni e la creazione di associazioni transnazionali. In questo caso, la semplificazione delle attività porta alla necessità di una regolamentazione giuridica più attenta al fine di prevenire violazioni dei diritti degli investitori, dei diritti sovrani degli Stati e l’emergere di rischi sistemici.
Ciò che è importante qui è un approccio unificato per determinare la legge applicabile. In teoria, quando si vendono fondi transfrontalieri via Internet, si applica la legge personale del fondo; per la pubblicità, si applica la legge dello Stato ricevente. La difficoltà sorge nel distinguere tra attività di vendita e attività pubblicitarie.
Per garantire la sicurezza operativa, l'offerta di vendita deve contenere una chiara indicazione dei destinatari (residenti in determinate giurisdizioni). Altrimenti, i regolatori di diverse giurisdizioni dichiarano contemporaneamente i loro requisiti relativi alla procedura per lo svolgimento delle attività, il che impedisce il normale corso della sua attuazione.
Affrontare le questioni relative alla mobilità transfrontaliera fornisce un quadro giuridico flessibile per un ambiente competitivo per gli investimenti che, con un adeguato livello di sviluppo delle infrastrutture, contribuisce al coinvolgimento di un numero maggiore di partecipanti al processo di sviluppo economico globale.
Nella Federazione Russa, il legislatore ha adottato la struttura di un fondo di investimento azionario come base per lo svolgimento di attività di investimento collettivo transfrontaliere in forma societaria. Prevede la forma organizzativa e giuridica di una società per azioni aperta e personalità giuridica esclusiva a causa di un campo di attività ristretto (gestione fiduciaria di titoli societari).
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Fondi per l’impresa sociale europea
A livello dell'Unione europea, nel 2013, è stato adottato un atto di effetto diretto del diritto derivato dell'UE: il regolamento sui fondi europei per l'impresa sociale51 (inglese - "EuSEF"). Ha stabilito un quadro comune di regole riguardanti l’uso del nome dei Fondi Europei per l’Impresa Sociale allo scopo di qualificare i fondi di investimento che investono in imprese sociali sia all’interno che all’esterno dell’Unione Europea.
Prevede inoltre norme uniformi riguardanti la natura e la procedura di gestione dei fondi e definisce i criteri che distinguono i fondi per l'imprenditoria sociale dai fondi di investimento alternativi. È progettato per stimolare lo sviluppo delle imprese sociali nell’Unione Europea. A questo proposito, attraverso l’analisi delle sue disposizioni, cercheremo di determinare cos’è il Fondo Europeo per l’Imprenditoria Sociale e quali sono le prospettive per un suo ulteriore sviluppo.
L’adozione del Regolamento UE sui Fondi Europei per l’Imprenditoria Sociale segna l’ulteriore sviluppo coerente della teoria delle forme verticali di investimento collettivo. Si basa sui concetti di organismi di investimento collettivo o fondi di investimento che investono esclusivamente in titoli negoziabili e altre attività che non rientrano in questa categoria.
Nel primo caso si tratta di imprese il cui unico scopo è investire i fondi raccolti tramite un'offerta pubblica in titoli negoziabili o altre attività finanziarie liquide. Operano sulla base della distribuzione del rischio e offrono agli investitori il diritto di riscattare liberamente le proprie azioni direttamente o indirettamente dai fondi di tali imprese.
Nel secondo caso si intendono gli organismi di investimento collettivo, comprese le loro quote di investimento, che raccolgono fondi da più investitori allo scopo di investire secondo una determinata politica di investimento nell'interesse degli investitori e non necessitano di autorizzazione ai sensi dell'art. Arte. 5 Direttiva 2009/65/CE52.
Con l'introduzione della teoria nella pratica della regolamentazione giuridica dell'Unione Europea, è stata creata una base giuridica unificata per il funzionamento e l'esercizio delle forme di investimento collettivo su base transfrontaliera. Allo stesso tempo, l’analisi dell’attuale normativa europea, principalmente atti di diritto derivato comunitario, consente di giudicare l’equivalenza dei concetti giuridici “forme di investimento collettivo” (ing.
A seconda delle peculiarità della struttura giuridica, fissata a livello di un determinato ordinamento giuridico, libera nel determinare le disposizioni della legislazione civile, si tratta di forme organizzative o contrattuali di investimento collettivo quando si sceglie come base un approccio formale piuttosto che istituzionale.
La teoria delle forme di investimento collettivo che stiamo considerando contiene elementi delle teorie della società, della proprietà privata e dell'agenzia, in gran parte basati sulle disposizioni della teoria economica. Quest'ultimo determina lo sviluppo caratteristico dell'istituto giuridico delle forme di investimento collettivo, influenzando le peculiarità dello status giuridico in relazione alle società, le caratteristiche indipendenti di un complesso immobiliare separato, la struttura e il contenuto dei rapporti giuridici che sorgono nella loro connessione, predeterminato dallo scopo di creare fondi di investimento.
Se in precedenza tale obiettivo era la ricezione e la distribuzione degli utili derivanti dalle attività di investimento collettivo, con l'entrata in vigore del regolamento UE sui fondi europei per le imprese sociali, l'obiettivo qualificante è promuovere la soluzione dei problemi sociali. La sua realizzazione è garantita da un sistema di misure rigorosamente regolamentate, di cui parleremo più avanti, ma prima è necessario determinare cos'è il Fondo europeo per l'impresa sociale.
Purtroppo il legislatore europeo non fornisce una definizione diretta di fondo europeo per l’imprenditoria sociale, tuttavia, come risulta dall’analisi delle norme del Regolamento, si tratta di un organismo di investimento collettivo, comprese le sue divisioni di investimento, che: 1) viene creato sul territorio di uno Stato membro dell'UE e non necessita di autorizzazione ai sensi dell'art.
5 Direttiva 2009/65/CE53; 2) attrae il capitale di un certo numero di investitori (clienti professionali ai sensi della Direttiva 2004/39/CE54) allo scopo di investire in conformità con la politica di investimento nell'interesse degli investitori; 3) caratterizzati dalla particolare composizione del portafoglio e dalla tecnologia utilizzata. Le caratteristiche qui presentate distinguono il fondo europeo per l’impresa sociale come una forma di investimento collettivo indipendente, distinguendolo dalle imprese di investimento collettivo in valori mobiliari e dai fondi di investimento alternativi.
Nel primo caso i criteri di delimitazione sono: l'assenza della necessità di autorizzazione e una speciale composizione degli investitori, caratterizzata da un insieme di caratteristiche qualitative (elevate qualifiche immobiliari, esperienza e conoscenza professionale), mentre nel secondo - un elenco limitato degli strumenti di investimento.
L’emergere di un fondo europeo per l’imprenditoria sociale è associato alla necessità di sviluppare un mercato degli investimenti sociali che possa avere un impatto benefico sulla sfera sociale. Come risulta dalle disposizioni del Regolamento, gli investimenti sociali sono titoli azionari o di debito emessi da imprese sociali, altri strumenti che garantiscono diritti di proprietà assoluti e (o) relativi su oggetti di attività imprenditoriale sociale.
Costituiscono almeno il 70% dell'investimento totale e del capitale di riserva del Fondo europeo per l'impresa sociale, calcolato sulla base dei fondi investiti al netto di tutte le spese e delle disponibilità in contanti e mezzi equivalenti che non sono considerati investimenti.
1) occupazione e mercati del lavoro; 2) norme e diritti del lavoro; 3) inclusione sociale e protezione di gruppi particolari di persone; 4) parità di trattamento, opportunità e non discriminazione; 5) salute e sicurezza pubblica; 6) accesso e risultati della protezione sociale e dei sistemi sanitario ed educativo. Poiché la funzione di gestione è fondamentale nella struttura dei rapporti giuridici per l'attuazione dell'obiettivo di creare un fondo europeo per l'impresa sociale, il Regolamento stabilisce requisiti e condizioni uniformi per la gestione degli organismi di investimento collettivo che intendono utilizzare la denominazione “EuSEF” in relazione all'implementazione dei fondi per l'impresa sociale nel territorio dell'Unione Europea.
Tale unità è determinata dalla scelta del regolamento come strumento giuridico di azione diretta più ottimale, che, a differenza di altri strumenti di diritto derivato dell’UE (direttive), non implica la trasformazione delle norme nel campo giuridico nazionale, il che a volte complica notevolmente il processo processo di efficace applicazione della legge.
3. Classificazione dei fondi di investimento transfrontalieri
L’ingresso nei mercati dei capitali esteri pone l’investitore di fronte al compito di scegliere la forma di investimento collettivo più appropriata che corrisponda ai suoi obiettivi e alle sue capacità di investimento. All'interno dell'Unione Europea, la questione di tale scelta è stata risolta nel modo più efficace - attraverso una classificazione unificata dei fondi europei.
4. Le tipologie più comuni di fondi di investimento transfrontalieri
I fondi di investimento transfrontalieri svolgono un ruolo significativo nel garantire una crescita economica stabile, nella creazione di nuovi posti di lavoro e nello sviluppo dell’innovazione. I seguenti tipi stanno diventando sempre più diffusi nella pratica internazionale.
Fondi di rischio come forma di investimento istituzionale in progetti in una fase iniziale di sviluppo, che fornisce un afflusso di capitale privato o istituzionale a lungo termine allo scopo di sviluppare l'imprenditorialità innovativa e tecnologica, creare posti di lavoro e preservare l'ambiente.
I fondi di risorse sono una forma di investimento collettivo ad alto rischio in azioni ordinarie e privilegiate, titoli convertibili, cedole, ricevute di deposito di società specializzate nell'estrazione, produzione e lavorazione di petrolio, gas, carbone, prodotti chimici, metalli, carta e altro.
Fondi sovrani (amp)lt;4(amp)gt; - una forma di investimento sovrano integrato che garantisca la stabilità dei mercati finanziari globali.
Gli hedge fund sono una forma di investimento collettivo da parte di investitori qualificati che accettano un livello di rischio piuttosto elevato associato a un portafoglio di titoli, derivati e altre attività. Il loro obiettivo è la redditività assoluta quando l’economia cresce o diminuisce. Uno dei mezzi è motivare la migliore gestione superando il livello raggiunto del valore patrimoniale netto come condizione per il pagamento della remunerazione. Le migliori prestazioni si ottengono utilizzando strutture - fondi di fondi o fondi multigestiti.
I fondi futures e opzioni sono forme di investimento collettivo in materie prime e loro derivati. Gli investimenti in beni proteggono dalle perdite nella domanda dei consumatori durante la fase inflazionistica a causa del loro reale valore di investimento.
5. Misure volte ad assicurare la tutela dei diritti degli investitori
Lo sviluppo di una classificazione unificata dei fondi e la considerazione delle tipologie più comuni di fondi consentono all'investitore di decidere una strategia di investimento, in base alla quale la scelta di una fonte di investimento viene effettuata sulla base di un'analisi dettagliata delle principali caratteristiche di la forma più attraente di investimento collettivo.
Il profilo generale del fondo (natura e obiettivi del fondo, politica di investimento, focus geografico e settoriale, tecniche di gestione del rischio) può essere valutato dall'investitore sulla base di dati pubblicati pubblicamente.
Tutte le informazioni divulgate sugli strumenti e sui servizi correlati devono essere complete, affidabili, aggiornate e accessibili alle persone a cui sono rivolte. Non deve fuorviare l'investitore riguardo agli obiettivi di investimento, alle politiche, ai rendimenti, al livello di rischio o ai costi imposti all'investitore.
L'investitore viene avvisato delle possibili perdite del patrimonio investito in caso di eventi sfavorevoli, nonostante l'andamento positivo dei periodi precedenti. Tra le altre cose, spiegano i suoi diritti e obblighi, le responsabilità delle persone che svolgono funzioni di gestione, archiviazione, controllo e altro.
Molto spesso, tali informazioni vengono pubblicate sui siti Web delle società di investimento, che garantiscono il rispetto di tutte le forme di presentazione di tali informazioni (elettroniche o cartacee), la riservatezza delle informazioni ricevute dai visitatori del sito e un elevato grado di protezione da vari tipi di attacchi. .
rapporto giuridico transfrontaliero Stato giurisdizionale
I soggetti del diritto internazionale privato comprendono tradizionalmente le persone fisiche, le persone giuridiche e gli Stati. Oggi a questo elenco possono essere aggiunte anche organizzazioni senza persone giuridiche e comuni.
Oggetto di un rapporto giuridico transfrontaliero sono i partecipanti a rapporti giuridici civili complicati da un elemento estraneo.
L'elemento straniero si riferisce ai rapporti patrimoniali in cui il soggetto è un soggetto con cittadinanza straniera; i soggetti appartengono a uno Stato e l'oggetto si trova all'estero; l'insorgere, il cambiamento o la cessazione di rapporti relativi ad un fatto giuridico avvenuto all'estero.
Gli argomenti dei rapporti giuridici transfrontalieri includono:
- 1) individui;
- 2) persone giuridiche (organizzazioni non governative nazionali, straniere, internazionali);
- 3) organizzazioni che non sono persone giuridiche;
- 4) stati;
- 5) nazioni e popoli che lottano per la libertà e l'indipendenza e per la creazione di un proprio stato rappresentato dai loro organi di governo;
- 6) organizzazioni intergovernative internazionali;
- 7) enti di tipo statale soggetti di diritto internazionale pubblico.
Il soggetto principale e probabilmente più significativo del diritto internazionale privato è l’individuo. Tra gli individui di diritto internazionale privato si distinguono i cittadini nazionali, i cittadini stranieri e gli apolidi (apolidi).
I cittadini della Federazione Russa possono partecipare ai rapporti di diritto privato internazionale. Allo stesso tempo, sul territorio della Federazione Russa, il loro status giuridico è regolato dal diritto sostanziale russo. Allo stesso tempo, questo gruppo di persone può entrare in relazioni di diritto privato internazionale mentre si trova al di fuori della Federazione Russa. In questo caso sono soggetti anche al diritto straniero.
Molto spesso, quando si parla di persone di diritto privato, si intendono gli stranieri che si trovano nel territorio della Federazione Russa. Possono essere divisi in tre gruppi:
- 1) persone che risiedono permanentemente nel territorio dello Stato russo;
- 2) persone che risiedono temporaneamente in Russia;
- 3) persone che soggiornano temporaneamente nel territorio della Federazione Russa. Nella Federazione Russa, l'opzione prioritaria per determinare la legge personale di un individuo è la legge sulla cittadinanza della persona (clausola 1 dell'articolo 1195 del Codice civile della Federazione Russa).
Il prossimo argomento significativo del diritto privato internazionale sono le persone giuridiche. Dal punto di vista della legge russa, le persone giuridiche devono avere un bilancio o una stima indipendenti. È un'entità indipendente e la sua responsabilità generalmente non è correlata alla responsabilità delle persone che ne sono i fondatori.
Tra le persone giuridiche si possono distinguere le persone giuridiche nazionali, straniere e internazionali.
Il termine "nazionalità" viene ancora applicato alle persone giuridiche, sottolineando il collegamento della persona giuridica con un determinato Stato, ma diventa sempre più condizionale.
Ad esempio, in seguito alla fusione di British Airways (Regno Unito) e Iberia (Spagna), la nuova compagnia aerea International Consolidated Airlines Group SA è stata registrata in Spagna. La piattaforma principale per il collocamento delle azioni era la Borsa di Londra, mentre la piattaforma aggiuntiva era la Borsa di Madrid. IAG si posiziona come una società spagnola con residenza fiscale in Spagna e centro finanziario e operativo nel Regno Unito.
Gli azionisti di British Airways hanno acquisito il 55% delle azioni di International Consolidated Airlines Group (IAG), mentre gli azionisti di Iberia si sono ritrovati con il 45% delle azioni della nuova compagnia aerea. Gli aerei della neonata compagnia aerea continuano a volare con marchi britannici e spagnoli.
Dopo la fusione, British Airways è stata costretta a dimostrare la propria origine britannica affinché le sue azioni potessero continuare a essere incluse nell'indice FTSE 100 delle 100 maggiori società britanniche.
Secondo le regole FTSE, una società registrata al di fuori del Regno Unito non può essere inclusa nell'elenco blue chip del paese. Tuttavia, il comitato FTSE International ha tenuto conto del fatto che la sede della compagnia aerea combinata sarebbe stata situata nel Regno Unito e che più della metà delle azioni della nuova società sarebbero state ricevute dagli azionisti di British Airways. Pertanto, nonostante il fatto che gli azionisti di British Airways non fossero solo cittadini britannici e persone giuridiche registrate nel Regno Unito, la nuova società è registrata a Madrid, in via Velazquez, 130, e solo le persone giuridiche registrate nel Regno Unito sono riconosciute come una compagnia britannica, la International Consolidated Airlines Group cominciò ad essere trattata come una compagnia britannica.
Negli ultimi anni è stata sollevata anche la questione dell'esistenza di entità giuridiche sovranazionali. Sul problema del diritto personale delle persone giuridiche sovranazionali // Problemi attuali di regolamentazione del diritto privato: materiali dell'VIII Forum scientifico panrusso (Samara, 24-25 aprile 2009) / Scientifico. ed. SUL. Barinov; Rappresentante. ed. S.V. Martyshkin. Samara: Samara University, 2009. pp. 563 - 566.. Un vantaggio significativo di tali entità giuridiche rispetto a forme nazionali simili è la possibilità di cambiare la loro ubicazione, ad es. trasferire la sede legale (e, di conseguenza, l'amministrazione centrale) da uno Stato all'altro. Allo stesso tempo, poiché la portata della loro esistenza è limitata al territorio dell’Unione Europea, si può presumere che l’ulteriore unificazione politica dell’Unione Europea porterà ad un cambiamento nello status di tali persone giuridiche.
In conformità con l'art. 1202 del Codice Civile della Federazione Russa, il diritto personale di una persona giuridica è determinato sulla base della legge di costituzione - la legge del luogo di stabilimento della persona giuridica.
Ma quando effettua transazioni, una persona giuridica straniera non può fare riferimento a una limitazione dei poteri del suo organo o rappresentante di effettuare una transazione che è sconosciuta alla legge del paese in cui l'organo o il rappresentante della persona giuridica ha effettuato la transazione, a meno che non sia dimostrato che l'altra parte della transazione era a conoscenza o avrebbe dovuto essere a conoscenza di tale limitazione.
Nel diritto russo viene prestata particolare attenzione alle persone giuridiche nazionali con partecipazione straniera totale o parziale. Il loro status giuridico è ulteriormente determinato dalla legislazione sugli investimenti esteri, Legge federale del 9 luglio 1999 n. 160-FZ “Sugli investimenti esteri nella Federazione Russa”. //RF nordoccidentale. - 1999. - N. 3456. - Articolo 234..
Tra le persone giuridiche si distinguono le persone giuridiche internazionali. Nella dottrina è consuetudine includere le persone giuridiche create in virtù di un accordo tra due o più stati o in virtù delle leggi interne di uno o più stati adottate in conformità con un trattato internazionale M.M. Boguslavsky. Diritto privato internazionale: libro di testo. 4a ed., riveduta. e aggiuntivi M.: Avvocato, 2005. - P. 137. La questione della classificazione delle organizzazioni non governative come entità giuridiche internazionali è P.E. Organizzazioni non governative come soggetti di diritto internazionale del lavoro nel contesto della globalizzazione // Civilista. - 2011. - N. 1. - P. 25 - 29.. La posizione di tali soggetti giuridici è, di regola, regolata da accordi internazionali; questi soggetti giuridici, nei casi stabiliti da trattati internazionali, possono essere soggetti a immunità diplomatiche (ad esempio, l'ONU). Per il resto, la posizione delle persone giuridiche straniere e internazionali in Russia è la stessa.
Le persone giuridiche straniere e internazionali possono svolgere la propria attività in Russia tramite persone autorizzate o tramite filiali e uffici di rappresentanza.
Le società offshore occupano un posto speciale tra le persone giuridiche straniere, ad es. persone giuridiche create sul territorio di zone specializzate allo scopo di svolgere le loro attività al di fuori dello stato di registrazione.
In letteratura una società offshore è definita come “una società non residente e completamente esente da imposte in relazione al paese di registrazione” Klimovets O.V. Affari offshore internazionali. Serie "Istruzione superiore". Rostov-sul-Don: Phoenix, 2004. - P. 130 - 131.. Una delle condizioni più importanti per la registrazione in una zona offshore è l'impossibilità di svolgere attività di produzione, commercio o altre attività nel paese di registrazione Diritto: libro di testo / Ed. G.K. Dmitrieva. M.: PBOYUL Grizhenko E.M., 2010. - P. 236.. Ad esempio, una banca offshore registrata alle Bahamas non ha il diritto di lavorare con i residenti del paese di registrazione della banca e di registrazione di società esentasse avviene a condizione che non vengano acquistati beni immobili alle Bahamas e non svolgano attività commerciali.
L'esistenza di società offshore equivale alla presenza di individui - cittadini dello Stato che non hanno il diritto di entrare nel territorio dello Stato di cui hanno cittadinanza e risiedervi.
Nell’ambito del diritto internazionale privato viene spesso sollevata la questione delle società transnazionali. La caratteristica principale di tali organizzazioni è lo svolgimento delle loro attività sul territorio di diversi stati e il possesso di enormi risorse finanziarie, che spesso superano le capacità economiche degli stati in cui operano.
La designazione delle organizzazioni che non sono persone giuridiche come soggetto speciale del diritto privato internazionale è una novità nella legislazione russa. Nella Federazione Russa, esempi di tali organizzazioni includono una semplice partnership, organizzazioni pubbliche e religiose di Dmitriev G.K. Diritto privato internazionale (parte terza del Codice civile della Federazione Russa): libro di testo. M.: Yurista, 2010. - P. 163.. Nel classificatore panrusso delle forme organizzative e giuridiche (OKOPF) OK 028-99, queste entità sono chiamate "entità non giuridiche". Nel Regno Unito, questo elenco include, ad esempio, una società in nome collettivo. In conformità con l'art. 1203 del Codice Civile della Federazione Russa, la legge personale di un'organizzazione straniera che non è una persona giuridica di diritto straniero è considerata la legge del Paese in cui ha sede tale organizzazione.
Alle attività di tale organizzazione, se è applicabile la legge russa, si applicano rispettivamente le norme del Codice Civile della Federazione Russa, che regolano le attività delle persone giuridiche, salvo diversa conseguenza dalla legge, da altri atti giuridici o dall'essenza della relazione. Allo stesso tempo, ci sono esempi tratti dalla pratica giudiziaria che indicano una comprensione ambigua dello status di tali entità.
Gli Stati (entità statali) sono soggetti di diritto speciali in virtù della loro sovranità. Quando entrano in rapporti con privati, gli stati mantengono la loro essenza giuridica pubblica, ma spesso lo stato è costretto ad entrare in rapporti giuridici privati: stipulare contratti di fornitura, fornitura di energia, locazione, acquisto e vendita, risolvere problemi di vendita di proprietà statali , collocamento di titoli, ecc.
Nel diritto internazionale pubblico, oltre agli stati, alle organizzazioni internazionali, alle nazioni e ai popoli che lottano per l'autodeterminazione, sono soggetti di diritto le entità di tipo statale Lukashuk I.I., Shinkaretskaya G.G. Legge internazionale. Corso elementare: libro di testo. 2a ed., riveduta. e aggiuntivi M.: Yurist, 2009. - pp. 46 - 49.. Nel diritto internazionale privato, questi soggetti ricevono uno status diverso: le organizzazioni internazionali agiscono come entità giuridiche internazionali, le entità statali possono essere considerate su base paritaria nelle relazioni di diritto privato con gli Stati, ma le nazioni e i popoli che lottano per l’autodeterminazione non ricevono uno statuto giuridico privato indipendente.
Allo Stato in quanto soggetto di diritto internazionale privato si applicano in larga misura le disposizioni sulle persone giuridiche, in particolare quelle relative alla procedura di acquisizione dei diritti e di adempimento degli obblighi. La caratteristica più importante di uno Stato che entra in rapporti di diritto privato è la presenza dell'immunità, vale a dire esenzione dalla giurisdizione di un altro Stato quando si compiono atti sul territorio di quello Stato.
Siamo quindi giunti alle seguenti conclusioni.
Il diritto internazionale privato regolerà i rapporti sia tra due persone fisiche o tra due persone giuridiche, sia tra una persona fisica o giuridica, da un lato, e uno Stato o altro soggetto di diritto internazionale pubblico, dall'altro.
Ciascuna tipologia di entità PIL ha le proprie caratteristiche, che vengono date mediante l'indicazione di particolari categorie giuridiche. Per le persone fisiche, queste categorie saranno la capacità e la capacità giuridica; per le persone giuridiche - status personale e nazionalità"; infatti gli enti statali sono la sovranità statale, la sovranità dei popoli e delle nazioni.
Pertanto, oggetto di un rapporto giuridico transfrontaliero sono i partecipanti a rapporti giuridici civili complicati da un elemento straniero, intesi come rapporti patrimoniali, in cui il soggetto è una parte con cittadinanza straniera; i soggetti appartengono a uno Stato e l'oggetto si trova all'estero; l'insorgere, il cambiamento o la cessazione di rapporti relativi ad un fatto giuridico avvenuto all'estero.
53. Regolamentazione giuridica internazionale degli investimenti esteri.
Gli investimenti esteri sono beni materiali e immateriali di proprietà di persone giuridiche e persone fisiche di uno Stato e situati nel territorio di un altro Stato allo scopo di realizzare un profitto. Gli investimenti si dividono in diretti e indiretti (portafoglio). Gli investimenti diretti sono la creazione di joint venture e imprese possedute al 100% da investitori stranieri. Questi ultimi sono direttamente e direttamente coinvolti nella gestione dell'impresa. L'obiettivo degli investimenti diretti è massimizzare l'ottimizzazione dell'uso dei fondi, ridurre al minimo le tasse e i costi degli intermediari.
Gli investimenti di portafoglio non prevedono la partecipazione diretta alla gestione della società, ma richiedono che gli investitori stranieri ricevano dividendi su azioni e titoli (cioè sul capitale investito in queste imprese). I punti principali che offrono alcuni vantaggi agli investitori stranieri1:
1) la possibilità di rimpatrio dei redditi;
2) la possibilità di svolgere attività attraverso filiali di una persona giuridica straniera come forma giuridica speciale di investimento.
Nella struttura della regolamentazione giuridica dei rapporti di investimento si possono distinguere due livelli: giuridico internazionale (conclusione di accordi internazionali) e nazionale (basato sulla legislazione nazionale dello Stato ospitante). La regolamentazione giuridica internazionale degli investimenti viene effettuata a livello universale, regionale e bilaterale. Le Linee guida per la regolamentazione degli investimenti esteri, sviluppate e adottate dalla Banca Mondiale (1992), prevedono (Articolo 2): “Ogni Stato si riserva il diritto di regolamentare l’ammissione degli investimenti privati esteri... Gli Stati terranno conto che l’apertura accesso... (quando esiste un elenco di un numero limitato di industrie e attività che sono chiuse agli investimenti esteri o richiedono la valutazione delle condizioni di ammissione o di licenza) è la soluzione più efficace al problema della regolamentazione legale degli investimenti esteri. "
La regolamentazione internazionale universale è prevista dalla Convenzione di Washington del 1965 e dalla Convenzione di Seul del 1985 che istituiscono un’Agenzia multilaterale di garanzia degli investimenti.
In conformità alla Convenzione di Washington del 1965, presso la BIRS è stato istituito l'ICSID, il Centro internazionale per la risoluzione delle controversie sugli investimenti tra Stati e investitori privati esteri. La risoluzione delle controversie in materia di investimenti viene effettuata mediante una procedura di conciliazione (Capo III della Convenzione) o mediante procedimenti arbitrali (Capo IV). Per evitare controversie, gli Stati ospitanti sono tenuti a fornire garanzie nazionali per gli investimenti esteri.
Un modo più efficace per proteggere gli investimenti esteri è l’assicurazione. La Convenzione di Seul del 1985 che istituisce un’Agenzia multilaterale di garanzia degli investimenti (MIGA) fornisce garanzie finanziarie agli investitori stranieri assicurando gli investimenti contro rischi non commerciali. Le funzioni di MIGA sono la conclusione di accordi di assicurazione e riassicurazione per investitori stranieri contro rischi non commerciali. La Convenzione di Seul sancisce il concetto di rischi tradizionali non commerciali: si tratta dei rischi associati al trasferimento di valuta (ad eccezione della svalutazione della valuta locale), all'esproprio o a misure simili, alla guerra, alla rivoluzione, ai colpi di stato e ai disordini civili (ad eccezione dei rischi terroristici) atti diretti direttamente contro il titolare delle garanzie).
Oltre ai tradizionali rischi non commerciali, la Convenzione di Seul prevede la copertura del rischio di inadempimento contrattuale da parte dello Stato ospitante. In conformità con la Convenzione, è stato creato un sistema di assicurazione pubblica e privata a livello nazionale, integrato da un sistema internazionale multilaterale di assicurazione per gli investimenti esteri. Dal 1993 opera sul territorio della Federazione Russa l'Agenzia Internazionale per l'Assicurazione degli Investimenti Esteri nella Federazione Russa contro i rischi non commerciali.
Lo strumento più flessibile per regolare le relazioni di investimento sono gli accordi internazionali bilaterali sul reciproco incoraggiamento e protezione degli investimenti esteri. Lo scopo di tali accordi è quello di garantire la massima protezione degli investimenti di capitale di un altro Stato contraente sul territorio di uno Stato contraente, di fornire garanzie per la libera esportazione della parte in valuta estera degli utili e garanzie contro rischi non commerciali.
I trattati internazionali bilaterali sulla protezione reciproca degli investimenti prevedono l’obbligo reciproco degli Stati di non effettuare il ritiro forzato degli investimenti attraverso nazionalizzazione, requisizione o confisca amministrativa. Le controversie sugli investimenti devono essere risolte tramite arbitrato. Accordi bilaterali sulla protezione reciproca e sulla promozione degli investimenti vincolano la maggior parte dei paesi del mondo (la Russia ha stipulato accordi simili con Finlandia, Francia, Canada, Stati Uniti, Italia, Austria, Danimarca, Grecia).
Nell'accordo tra l'URSS e la Spagna sulla promozione e la protezione reciproca degli investimenti (1990), la Russia partecipa all'ordine di successione internazionale. Ai sensi dell’Accordo, il termine “investitore” significa:
1) qualsiasi persona fisica che sia cittadina o suddita di una delle Parti e abbia il diritto, ai sensi della legislazione vigente di tale Parte, di effettuare investimenti nel territorio dell'altra Parte;
2) qualsiasi persona giuridica creata in conformità con la legislazione di una delle Parti, situata nel suo territorio e autorizzata, in conformità con la legislazione vigente di tale Parte, a effettuare investimenti nel territorio dell'altra Parte.
Sono investimenti di capitale tutti i beni immobiliari, in particolare:
1) azioni e altre forme di partecipazione in imprese;
2) diritti derivanti da eventuali conferimenti effettuati con lo scopo di creare valore economico;
3) beni immobili, nonché tutti i tipi di diritti ad essi associati;
4) diritti di proprietà intellettuale (brevetti, marchi, denominazioni di origine, nomi commerciali, disegni industriali, diritti d'autore, tecnologie e know-how);
5) diritti di svolgere attività economiche e commerciali concessi in base alla legge o ad un accordo relativo all'esplorazione, allo sviluppo, allo sfruttamento e alla conservazione delle risorse naturali.
Ciascuna Parte garantisce sul proprio territorio la protezione degli investimenti effettuati conformemente alla propria legislazione da investitori dell'altra Parte (articolo 4). Ciascuna Parte garantisce un trattamento giusto ed equo sul proprio territorio in relazione agli investimenti di capitale degli investitori dell'altra Parte. Tale regime non sarà meno favorevole del regime previsto per ciascuna delle Parti in relazione agli investimenti di capitale effettuati sul suo territorio da investitori di qualsiasi Stato terzo (Articolo 5).
Qualsiasi controversia a scelta degli investitori è considerata:
1) Istituto Arbitrale della Camera di Commercio di Stoccolma;
2) un tribunale arbitrale ad hoc istituito secondo il Regolamento Arbitrale UNCITRAL.
Nell'esame delle controversie, il tribunale arbitrale prende decisioni sulla base di:
1) disposizioni dell'Accordo;
2) la legislazione nazionale della Parte nel cui territorio sono localizzati gli investimenti, comprese le norme sul conflitto di leggi di tale Parte;
3) norme e principi generalmente riconosciuti del diritto internazionale.
L'investimento di capitali stranieri nell'economia dello Stato ospitante è facilitato da accordi volti ad evitare la doppia imposizione. Questi accordi sono progettati per dividere la giurisdizione fiscale degli Stati, armonizzare i termini più importanti del diritto fiscale e stabilire la gamma di redditi imponibili e regimi fiscali. Tutto ciò crea ulteriori garanzie per gli investitori stranieri. La Russia partecipa a quasi 90 accordi bilaterali per evitare la doppia imposizione (con Regno Unito, Canada, Cipro, Spagna, Italia, Belgio, Austria, Giappone, Germania, Stati Uniti).
Nella maggior parte degli stati non esiste una legislazione nazionale codificata sugli investimenti esteri: ad essi si applica la legislazione generale (antitrust, antitrust, fiscale, civile, valutaria, bancaria). In quasi tutti gli stati sono stati adottati atti legislativi speciali sugli investimenti esteri che stabiliscono la procedura di investimento, il regime legale della proprietà straniera, l’organizzazione degli investimenti esteri, i regimi di investimento straniero, i benefici per loro e la protezione legale completa e incondizionata degli investitori stranieri.
Ogni stato stabilisce autonomamente la procedura per l'ammissione di capitali stranieri nel proprio territorio: alcuni paesi hanno un sistema di permessi o licenze (India, paesi dell'America Latina), mentre altri hanno stabilito un regime di libera ammissione di capitali stranieri. Gli Stati che perseguono una politica di attrazione più attiva di capitali stranieri adottano codici di investimento speciali (Cina, Polonia, Ungheria, Argentina, Messico). Ovunque, la regolamentazione giuridica degli investimenti esteri non viene effettuata mediante il metodo del conflitto di leggi, ma direttamente mediante il diritto sostanziale (principalmente utilizzando le norme giuridiche sostanziali nazionali).
Legislazione sugli investimenti della Nuova Zelanda: Legge sugli investimenti esteri (1973), Regolamenti sugli investimenti esteri (1985), Legge sul commercio (1986). Le società che sono filiali di aziende straniere situate in Nuova Zelanda non sono considerate imprese nazionali ai sensi del Companies Act (1955). La procedura per il loro stabilimento in Nuova Zelanda richiede il consenso della Commissione per gli investimenti esteri. Una persona straniera deve ottenere il permesso dalla Commissione per gli investimenti esteri se intende:
1) creare un nuovo business superiore a 10 milioni di dollari neozelandesi;
2) acquisire una società neozelandese del valore di oltre 10 milioni di dollari neozelandesi.
Lo Stato ospitante è obbligato a creare condizioni stabili, eque, favorevoli e trasparenti per gli investitori stranieri. Il Trattato sulla Carta dell’Energia impone agli Stati ospitanti di fornire agli investitori stranieri il trattamento nazionale o della nazione più favorita. Le esenzioni da questi regimi dovrebbero essere ridotte al minimo. Di norma, la legislazione nazionale prevede diversi tipi di regimi di investimenti esteri. Oltre alla nazione più favorita e ai regimi nazionali, può essere istituito anche un regime particolarmente preferenziale (preferenziale). È previsto per gli investitori stranieri che investono su scala particolarmente ampia o in settori particolarmente importanti e ad alta intensità di capitale dell’economia nazionale. Questo regime prevede la concessione di alcuni benefici: l'esenzione da alcune tasse e tasse, dall'imposta sul reddito e la fornitura di garanzie speciali in caso di nazionalizzazione.
In Russia non esiste una legislazione sistematica sugli investimenti. La base giuridica sono le leggi federali speciali. Molte entità costituenti della Federazione Russa hanno adottato la propria legislazione sugli investimenti. L'investimento estero è l'investimento del capitale posseduto da un investitore straniero nell'industria, nell'agricoltura, nel settore immobiliare, nelle obbligazioni, nelle azioni, nel commercio, nell'istruzione e in altri settori nel territorio della Federazione Russa al fine di ottenere benefici. Gli investimenti esteri possono assumere la forma di denaro (in valuta estera e russa), titoli, altre proprietà e diritti di proprietà con valore monetario, diritti esclusivi sui risultati dell'attività intellettuale (proprietà intellettuale), servizi e informazioni. Le organizzazioni commerciali con investimenti esteri possono svolgere in Russia qualsiasi tipo di attività che corrisponda alla loro personalità giuridica e non sia vietata dalla legge, inclusa l'acquisizione di diritti di proprietà.
Il regime giuridico per gli investimenti esteri e le attività degli investitori stranieri nella loro attuazione non può essere meno favorevole del regime per la proprietà, i diritti di proprietà e le attività di investimento delle persone giuridiche e dei cittadini russi (regime nazionale). Esenzioni e restrizioni alle attività degli investitori stranieri possono essere stabilite solo dalle leggi federali e solo al fine di proteggere i fondamenti del sistema costituzionale, la moralità, la salute, i diritti e gli interessi legittimi di altre persone, la difesa e la sicurezza della Russia. Nell’interesse dello sviluppo socioeconomico, ad alcuni investitori stranieri può essere concesso un trattamento preferenziale.
Le organizzazioni con investimenti esteri sono organizzazioni commerciali in cui una persona giuridica o un individuo straniero possiede più del 10% del capitale azionario.
È stato stabilito un elenco di “modifiche legislative negative”:
Cambiamenti nell'importo dei dazi doganali all'importazione, delle tasse federali e dei contributi ai fondi statali fuori bilancio;
Aumentare il carico fiscale totale sulle attività di un investitore straniero e di un’organizzazione commerciale con investimenti esteri nella realizzazione di progetti di investimento prioritari;
Stabilire un regime di divieti e restrizioni sugli investimenti esteri.
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